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【案情回放】


2006年12月至2010年12月，朱某在担任上海生产资料交易市场（以下简称生资市场）财务经理期间，利用其负责管理单位账外资金的职务便利，单独或伙同石某、胡某（另案处理），多次挪用公款进行营利活动：2006年12月至2007年2月期间，从其个人保管的“公款私户”账户内四次划款30万元、一次划款20万元至其个人工商银行银证通账户，用于个人申购新股，每次使用后均很快归还；2007年3月至5月期间，从其个人保管的“公款私户”账户内划款16万元，提现单位大额存单14万元，一并30万元存入上述银证通账户，用于股票交易，使用后很快归还；2010年11月，将从生资市场银行账户内提前领取单位暂扣的2010年职工效益工资共计21万余元，先后用于申购新股、购买理财产品等营利活动，使用后也很快归还。


2012年8月3日，上海市徐汇区人民法院认定:被告人朱某在担任生资市场财务经理期间，利用其负责管理单位账外公款的职务便利，单独或伙同他人先后多次挪用公款进行营利活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪，且部分系共同犯罪，应予处罚。被告人朱某系自首，到案后能认罪、悔罪，并已退赔全部赃款，依法予以减轻处罚。法院遂以挪用公款罪判处被告人朱某有期徒刑三年，缓刑四年。


一审判决后，被告人朱某没有上诉，检察院没有抗诉，判决已发生法律效力。


【不同观点】


本案中，对被告人朱某以挪用公款罪定罪没有争议，但对其挪用公款的数额是认定30万元，还是65万余元抑或是191万余元，存在以下几种不同观点：


公诉机关：被告人朱某在担任生资市场财务经理期间，利用其负责管理单位账外资金的职务便利，单独或伙同他人，多次将单位公款划入个人股票账户，用于申购新股、进行股票交易等营利活动，共计65万余元，情节严重，其行为构成挪用公款罪，应处五年以上有期徒刑。被告人朱某系自首，依法可以减轻处罚。


某学者：本案中，虽然被告人朱某每次挪用公款后都很快归还其单位，但每次挪用公款行为都独立构成挪用公款罪，且为既遂，属于刑法理论上的连续犯，应比照多次盗窃、贪污、受贿犯罪数额累计计算的做法，对每次挪用公款的数额累计计算，以此作为挪用公款的总数额。这样，被告人朱某挪用公款的数额就应该是六次挪用“公款私户”账户内资金156万元和提现的单位大额存单14万元及单位职工效益工资21万余元，共计191万余元，属于挪用公款数额巨大。


某辩护人：本案中的公款包括“公款私户”内的公款、提现的单位大额存单14万元及单位职工效益工资21万余元。就被告人朱某七次挪用公款行为而言，处于不同时间段，且每次使用后均很快归还，属于反复挪用。尽管七次被挪用的公款共涉及三笔，但都是同一单位的公款，且公款为种类物，因此，其挪用行为对其单位而言，属于间断性地侵犯单位一定数额公款的占有、使用和收益权，而不是同时侵犯了三笔公款的占有、使用和收益权，故在挪用公款数额的认定上，应以单次最高挪用的公款数额即30万元作为挪用公款的数额，其多次挪用公款的行为可作为量刑情节考虑。被告人朱某挪用公款数额巨大，应处五年以上有期徒刑，但考虑其具有自首、已退赔全部赃款等情节，宜对其减轻处罚并适用缓刑。


【法官回应】


反复挪用同笔公款应以单次最高挪用公款数额作为犯罪数额


反复挪用同笔公款，是指行为人先后多次挪用同笔公款，每次使用后均归还的情形。对于反复挪用同笔公款，是以单次最高挪用的公款数额作为犯罪数额，而将反复挪用行为作为量刑情节考虑，还是累计每次挪用公款的总数额作为犯罪数额，实践中存在争议。对此，拟结合刑法及相关司法解释规定作一探讨。


1．挪用公款数额应为公款实际被占用的数额


根据刑法规定，挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。挪用公款罪的客体为公款的占有、使用、收益权以及国家工作人员职务行为的廉洁性，如此，挪用公款数额应为公款实际被占有、使用、收益的数额。行为人反复挪用同笔公款归个人使用，进行非法活动，或者数额较大，进行营利活动，每次使用后均归还的；或者反复挪用同笔公款归个人使用，数额较大，每次超过三个月后均归还的，尽管每次挪用行为均是已经既遂的独立的犯罪行为，但由于行为人不是同时挪用几笔公款，而是连续或者间断地挪用同笔公款中不同或者相同数额的公款，加之公款属于种类物，因此，实际上被行为人占用的公款数额，或者说侵害公款占有、使用、收益权的数额，仅仅是单次最高挪用的公款数额。如果反复挪用的公款数额相同，则为单次挪用的公款数额，而不是累计计算的总数额。否则，就可能出现不符合常理现象，甚至造成罪刑不均衡。如某单位有一笔公款100万元，国家工作人员利用职务便利先后五次反复挪用100万元用于炒股，每次使用后很快归还，显然，该国家工作人员的行为对于其单位来说，侵害的是100万元公款的占有、使用和收益权，而不是500万元。再如某单位有一笔公款50万元，国家工作人员利用职务便利在两年内先后三次反复挪用50万元用于经商，每次使用后很快归还，或者仅一次挪用50万元用于经商，也于两年内归还，显然，难以评价两种情况下何种行为的社会危害性孰轻孰重，但如果对前种行为的数额累计计算，就会导致不合理。


当然，如果反复挪用涉及不同笔公款的，则侵害了不同笔公款的占有、使用和收益权，此时，应累计不同笔公款实际被占用的数额，即累计每笔公款被单次最高挪用公款数额或者单次挪用公款数额（挪用数额相同的情况）。而且，上述反复挪用公款，是指反复挪用公款用于某一种活动的情况。对于反复挪用公款用于不同种活动的，由于用于不同种活动在构成挪用公款罪上的要件不同，故不宜直接以单次最高挪用的公款数额或者单次挪用的公款数额作为挪用公款数额，而应以社会危害性最为严重即处刑最重的某次挪用公款行为作为入罪的行为类型，以其数额作为定罪数额。此外，对于反复挪用公款，如果使用公款用于一般活动，每次使用后在三个月内即归还，即使数额较大的，也不构成挪用公款罪。


2．反复挪用公款不同于“多次挪用公款不还”和“以后次挪用的公款归还前次挪用的公款”


根据1998年《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称挪用公款解释）第四条的规定，多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算。显然，该规定是指多次挪用公款不还的情况，而不包括每次都归还的情形。且多次挪用公款不还，每次挪用公款的行为都侵害了不同公款的占有、使用和收益权，故应累计计算，否则就是轻处犯罪行为。该解释第四条还规定，多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。该规定是考虑到行为人后次挪用的公款并没有使公款的占有、使用、收益权受到新的侵害，因为后次挪用的公款又归还了单位，此时公款仍归单位占有，挪用行为所侵害的公款数额只能是行为人实际占有、使用和收益的部分。相形之下，反复挪用公款，每次使用后均归还的情形，比以后次挪用的公款归还前次挪用的公款的社会危害性相对要小，如果在认定数额上反而累计计算，也显得不合理。

陕西省人大常委会


陕西省人民代表大会常务委员会任免国家工作人员暂行办法
陕西省人大常委会



（1981年11月3日陕西省第五届人民代表大会常务委员会第十一次会议通过）


第一条 根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《中华人民共和国人民法院组织法》和《中华人民共和国人民检察院组织法》的有关规定，结合我省实际情况，制定本暂行办法。
第二条 本办法适用于依照法律规定应当由省人大常委会决定任免、任免和批准任免的省人民政府、人民法院和人民检察院的组成人员和工作人员，以及省人大常委会的工作人员。
第三条 省人民政府顾问、秘书长，省人民政府各直属委员会（办公室）主任、厅长、局长，由省长提请省人大常委会决定任免，并由省人民政府报国务院批准。
第四条 在省人民代表大会闭会期间，根据省长提议，决定个别副省长的任免；省长因故不能担任职务的时候，在副省长中推选一人，由省人民政府报省人大常委会主任提请省人大常委会决定为代理省长；如果由不是副省长的人员代理省长职务，根据中共陕西省委提出省长代理人选的
建议，由省人大常委会讨论决定。
第五条 省人大常委会正、副秘书长、专门委员会正、副主任，办公厅正、副主任，由省人大常委会主任提请省人大常委会决定任免。在省人民代表大会闭会期间，省人大常委会主任因故不能担任职务的时候，在副主任中推选一人，提请省人大常委会决定为代理主任；如果由不是副主
任的人员代理主任，根据中共陕西省委在省人民代表中提出代理主任人选的建议，由省人大常委会讨论决定，并报全国人大常委会备案。
第六条 省高级人民法院副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员，由省高级人民法院院长提请省人大常委会任免。地区中级人民法院副院长、庭长、副庭长、审判委员会委员、审判员，由地区中级人民法院提出建议，报省高级人民法院院长提请省人大常委会任免。
省高级人民法院设置的工矿区、农垦区、林区人民法院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员，由省高级人民法院院长提请省人大常委会任免。
第七条 在省人民代表大会闭会期间，省高级人民法院院长、地区中级人民法院院长因故不能担任职务的时候，在本级人民法院副院长中推选一人，提请省人大常委会决定为代理院长。如果由不是副院长的人员代理院长职务，省高级人民法院的代理院长人选，根据中共陕西省委的建议
，地区中级人民法院的代理院长人选，由省高级人民法院院长提出建议，由省人大常委会讨论决定。
第八条 省高级人民法院院长、地区中级人民法院院长，如果需要撤换的时候，经省人大常委会决定后，由省高级人民法院报最高人民法院院长提请全国人大常委会批准。
在省辖市、县（市）人民代表大会闭会期间，省辖市中级人民法院院长、县（市）人民法院院长如果需要撤换的时候，经本级人大常委会决定后，由该级人民法院和地区中级人民法院逐级上报省高级人民法院院长提请省人大常委会批准。
第九条 省人民检察院副检察长、检察委员会委员，由省人民检察院检察长提请省人大常委会任免，并由省人民检察院报最高人民检察院检察长提请全国人大常委会批准。省人民检察院检察员，由省人民检察院检察长提请省人大常委会任免。
省人民检察院分院副检察长、检察委员会委员和检察员由分院检察长提出建议，报省人民检察院检察长提请省人大常委会任免。
省人民检察院设置的工矿区、农垦区、林区人民检察院的检察长、副检察长、检察委员会委员和检察员，由省人民检察院检察长提请省人大常委会任免。
第十条 省辖市人民检察院检察长经市人民代表大会选举后，副检察长和检察委员会委员经市人大常委会任免后，由市人民检察院报省人民检察院检察长提请省人大常委会批准。
第十一条 市辖区（县）人民检察院检察长经区（县）人民代表大会选举后，副检察长和检察委员会委员经区（县）人大常委会任免后，由市辖区（县）人民检察院报市人民检察院上报省人民检察院检察长提请省人大常委会批准。
第十二条 县（市）人民检察院检察长经县（市）人民代表大会选举后，副检察长和检察委员会委员经县（市）人大常委会任免后，由县（市）人民检察院报省人民检察院分院再报省人民检察院检察长提请省人大常委会批准。
第十三条 在省人民代表大会闭会期间，省人民检察院检察长、检察分院检察长因故不能担任职务的时候，在本级人民检察院副检察长中推选一人，提请省人大常委会决定为代理检察长。如果由不是副检察长的人员代理检察长职务，省人民检察院检察长代理人选，根据中共陕西省委的
建议，分院检察长代理人选由省人民检察院检察长提出建议，由省人大常委会讨论决定。省人大常委会决定的代理省检察长，由省人民检察院报最高人民检察院备案。
省人民检察分院、省辖市及市辖区（县）人民检察院、县（市）人民检察院检察长、副检察长和检察委员会委员，如果需要撤换的时候，由省人民检察院检察长建议，并提出理由，提请省人大常委会决定。
第十四条 经省人大常委会任命的省人民政府各委办主任、厅长、局长等，如果所属机构名称改变，而业务范围和工作性质没有变动，可不再重新任免。但应报省人大常委会备案。
省人民政府、省高级人民法院和省人民检察院的所属机构撤销的时候，原经省人大常委会任命的国家工作人员的职务，由各有关方面报省人大常委会注销，不再办理免职手续。
第十五条 省人大常委会的组成人员，不兼任省人民政府、省高级人民法院和省人民检察院的组成人员。个别成员因工作需要调到省人民政府、省高级人民法院和省人民检察院任职时，应免去省人大常委会的职务，并按调任的不同职务，依照有关规定进行选举和决定任命。
第十六条 由省人大常委会任免的人员，应在省人大常委会通过之后再对外公布。凡需报经国务院或全国人大常委会批准任免的，要在报请批准以后再对外公布。
第十七条 提请省人大常委会任免或批准任免的人员，由提请单位负责进行审查，写出正式报告，并附任免人员呈报表，送交省人大常委会办公厅。
第十八条 经省人大常委会通过任免的人员，由省人大常委会分别正式行文，通知省人民政府、省高级人民法院和省人民检察院。需要上报批准和下达批复的，由省人民政府、省高级人民法院和省人民检察院分别按照有关规定办理。省人大常委会通过任免的有关人员，必要时可在省报
上公布。
第十九条 本办法自1981年12月1日起施行。



1981年11月3日