您的位置: 首页 » 法律资料网 » 法律法规 »

劳动合同欠缺必备条款的效力探析

夏德忠 王雷都


　　劳动合同欠缺必备条款是指用人单位与劳动者签订的书面劳动合同欠缺《劳动合同法》第十七条规定的必备条款。对于欠缺必备条款的劳动合同，究竟产生何种法律效果，是劳动合同不成立，还是劳动合同不生效，抑或劳动者因此享有单方解除权？在法律实务中，颇滋疑议，法律适应并不统一，与法律稳定及劳动者权益产生不良影响，与司法公信力亦能因此而产生瑕疵，笔者撰此文，为匡正此中疑难弊端之处，稍尽法律人之责任，与劳动者之福利亦有利焉。

法律风险提示：★★★★★

基本案情
　　李某因看到一公司的招聘广告，遂前往应聘，该公司经过面试程序认为李某是某岗位的合适人选，遂决定聘用李某，在面试中，该公司告知了李某工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全状况、劳动报酬，并询问了李某有无补充意见，后李某与该公司达成一致，李某自下周开始上班。
　　李某上班后一周，单位与李某签订了书面劳动合同，但在书面劳动合同中，缺少了社会保险的条款。后李某在劳动合同上签字，单位也签字盖章。
　　问：应如何理解李某与该公司签订的书面劳动合同？

分歧意见
第一种意见：
　　该书面劳动合同因缺少法定必备条款而无效；同时因劳动合同无效，视为李某与单位未签订劳动合同，李某与用人单位应重新签订完备的劳动合同；
如果李某已在用人单位工作超过一个月，则李某可以主张超过一个月的工作期间的双倍工资。

第二种意见：
　　该书面劳动合同因缺少法定必备条款，所以劳动合同不成立；因劳动合同不成立，对劳动者造成损害的，用人单位应该赔偿劳动者的损失。

第三种意见：
　　该书面劳动合同因缺少法定必备条款，是一份不完备的劳动合同，但已经具备的条款是成立且生效的；该书面劳动合同也是成立且生效的，缺少的必备条款可以协商补充，也可以要求劳动行政部门责令用人单位改正。

　　笔者同意第三种意见，具体理由如下。
　　首先，第一种意见认定缺少必备条款的劳动合同无效，是不正确的。
　《劳动合同法》第二十六条规定了劳动合同无效的三种情形，其中第三种情形为：“违反法律、行政法规强制性规定的”劳动合同无效。而“违反法律、行政法规强制性规定的”有两种理解：
　　第一种理解：劳动合同条款之内容违反法律、行政法规强制性规定，产生劳动合同无效或者部分无效的法律效果。
　　第二种理解：劳动合同条款之格式违反法律、行政法规强制性规定，产生劳动合同无效或者部分无效的法律效果。
　　笔者同意第一种理解，如，劳动合同在保险条款中约定：“用人单位不为劳动者缴纳保险费，或者由劳动者自行缴纳保险费”，因该约定违法法律、行政法规的强制性规定，所以该条款无效。
理由如下：
　　第一，《劳动合同法》第三十八条规定了劳动者解除劳动合同的情形：“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形包括：情形1.劳动合同约定了社会保险费的缴纳，但用人单位未依照约定缴纳；情形2.劳动合同未约定社会保险条款，用人单位也未给劳动者缴纳社会保险费。情形3.劳动合同约定了社会保险的缴纳，但约定的内容违反法律、行政法规的强制性规定。
　　因情形3的劳动合同法定无效的，所以劳动者可以行使单方解除权。
情形1的劳动合同是成立且有效的，只是在劳动合同的履行过程中，用人单位不完全履行，法律赋予了劳动者单方解除权。
　　情形2介乎情形1与情形3之间，因为用人单位与劳动者对社会保险条款无约定，依据社会保险法，并不减轻用人单位缴纳社会保险的责任，所以，劳动合同缺少该条款，对劳动合同的效力无影响，劳动合同是成立且生效的。

　　第二，如果劳动合同无社会保险条款，但用人单位给劳动者缴纳社会保险的，劳动者即无解除劳动合同的权利与必要。因此在该种情形，即验证了劳动合同缺少必备条款，劳动合同并不因此而无效。
　　因此，违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同无效，应仅指劳动合同条款约定的内容违反法律、行政法规，而劳动合同缺少必备条款并不属于违反法律、行政法规强制性规定，因此并不能认定为无效。

　　其次，第二种意见认定缺少必备条款，劳动合同不成立也是不正确的。
　　因劳动合同属于特殊的合同，因此在此处有《合同法》适用的余地，在本案中，李某因应聘广告前往面试，属于缔结合同的要约，该公司面试并同意李某的职位申请，视为承诺，因此在李某与该公司谈妥之时，劳动合同即已成立，只是在李某与该公司签订书面劳动合同时，劳动合同方生效而已。
　　同时《劳动合同法》第七条规定，劳动关系自用工之日起确立，因此在劳动关系确立的情况下，劳动合同自用工之日起成立。因劳动合同成立，而未签订书面合同条款的，对劳动合同的成立不生影响，仅影响劳动合同生效时间。


　　最后，《劳动合同法》第八十一条规定：用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款的，由劳动行政部门责令改正，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。
　　因此，劳动合同缺少必备条款的法律责任是用人单位应当改正，也就是说应当将必备条款增补在劳动合同中，从此条看来，缺少必备条款的劳动合同还是受到法律认可的，也就是说缺少必备条款的劳动合同还是成立和生效的。
　　因此，第三种意见认定缺少必备条款，对劳动合同不生影响是正确的。此时，劳动者可以与用人单位协商增加保险条款，也可以在协商不成功的情况下，解除劳动合同，并要求报酬及赔偿，及要求补缴保险费。

　　综上所述，同理，如果用人单位与劳动者签订劳动合同缺少其他必备条款，也应作上述的理解与处理，而不能简单地认定劳动合同不成立或者无效。而应具体分析缺少条款对整个合同的重要性，再作结论。如果合同缺少签订主体，应该认定为合同欺诈而合同无效或者劳动合同不成立，或者构成非法用工；如果缺少劳动合同期限，因此而产生争议的，应作对用人单位不利的解释。如果缺少工作内容与工作地点的，或者工作时间和休息休假的，应该具体协商。
国家经贸委办公厅


关于加强酒类产销管理有关问题的通知
国家经贸委办公厅



各省、自治区、直辖市及计划单列市经贸委（经委、计经委）：
遵照国务院领导同志的指示，国家经贸委牵头组织财政部、内贸部、农业部、国家税务总局、轻工总会、国家工商局、国家技术监督局等有关部门，就加强我国酒类产销管理问题进行了专门调研，并向国务院上报了《关于加强酒类产销管理问题的请示》（国经贸市〔1996〕57号
）。我们认为，当前酒类产销中存在的问题是：白酒耗粮总量较大；小酒厂盲目发展，企业结构不合理；流通秩序混乱，假冒伪劣问题突出；税收征管难度较大，流失严重；洋酒大量走私，国家税收损失严重；酒类行业产销管理体制不顺。解决这些问题，加强酒类产销管理的总体思路是加
紧立法、依法整顿、各司其职、加强管理。
前不久，国务院领导同志已对此作了批示，要求我委继续牵头抓好酒类产销管理工作，商有关部门制定酒类产销管理法规、对酒类产销进行综合治理、加强酒类税收征管并适当调整酒类税率；商有关部门对酒类生产、批发、零售及进出口实行许可证制度做进一步研究；商有关部门就加
强酒类广告管理，特别是加强烈性酒广告管理，完善有关法规等问题研究提出意见，报国务院审定。有关协调工作通过酒类产销管理联席会议制度方式解决。
遵照国务院领导同志的批示精神，现就抓好酒类产销管理工作的有关问题通知如下：
一、各地根据实际情况，由经贸委牵头，建立计委、体改委、财政、内贸、农业、外经贸、卫生、公安、税务、海关、轻工、供销、编办、工商、旅游、技术监督、法制局、卫生检疫局等有关部门参加的酒类产销管理联席会议制度。其主要职责是组织领导酒类产销综合治理工作，配合
我委研究拟订并完善酒类产销管理有关法规、研究落实酒类税率调整等有关问题，以及研究其他有关酒类产销管理问题。
二、抓紧进行综合治理工作。由各地经贸委牵头，根据《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国食品卫生法》、《中华人民共和国广告法》、《酒类广告管理办法》、《全国人大常委会关于惩治生产、销售伪劣商品犯罪的决定》及有关税收征收管理等有关法规，对酒类市场
进行清理整顿。先以流通领域为突破口，重点是打击假冒伪劣产品，严厉打击洋酒走私，查处偷漏税案件，规范酒类广告。对效益差、质量没有保证的小酒厂要限期整改；鼓励优势企业以名牌产品为龙头实施兼并与联合，促进酿酒工业向规模化和集约化方向发展。
三、酒类产销管理问题涉及面广，利益调整力度较大，各地要统一对加强酒类产销管理问题的认识，加强领导。各级经贸委（经委、计经委）要在当地人民政府的领导下，切实发挥好组织协调作用，协同有关部门积极稳妥地开展工作，并及时将治理工作的进展情况与问题向我委报告。





1997年4月11日