为“有罪推定”辩护——刑事诉讼被告的举证责任探析
杜俊豪
【摘要】 刑事诉讼中的举证责任问题是刑事诉讼证明的核心问题，控诉方负举证责任是举证责任分配的一般原则。有原则就有例外，即刑事证明中，被告人在某些特殊的情形下也应当承担一定的举证责任，如果其举证不力，将承担对自己不利的法律后果，即对被告人实行有罪推定。被告方承担举证责任有一定的合理性，这是刑事诉讼证明的需要，也是实现刑事诉讼价值目标等的要求。在刑事诉讼中存在有多种对被告人进行有罪推定的情形。
【关键词】 有罪推定；辩护；举证责任；合理性
从世界各国证据理论的研究现状看，一般都比较重视对举证责任制度的研究，这是因为举证责任不仅直接决定了诉讼证明的主体，从而为其证明行为提供了依据；而且通过为证明主体科加未尽举证责任之时要承担败诉风险的结果责任，说明了一切证明行为的动因。无论是英美法系或是大陆法系，在刑事诉讼中，离开了证据，诉讼就寸步难行。举证责任分配是整个刑事诉讼证明的核心焦点，它决定着各方当事人是否承担举证责任，以及举证责任的大小，可以平衡控辩双方的对抗力量，是调节控制犯罪和人权保障两种诉讼价值观的“平衡器”，与诉讼的最终裁判结果有着密切的关系。世界各国基本上都实行了无罪推定的原则，摒弃了“有罪推定”，否定了“有罪推定”，即在举证责任的分配方面，控方负举证责任，被告人不承担举证责任。然而，随着社会的进步、科技的发展，彻底摒弃“有罪推定”是不科学的，对“有罪推定”也是不公平的。本文将就刑事诉讼中被告的举证责任的相关问题探讨“有罪推定”的合理性，为“有罪推定”辩护。
一、刑事诉讼被告举证责任概念界定
刑事诉讼中的举证责任是指证明主体提出并运用证据按照证明标准证明案件事实的责任，即“在举出证据的基础上运用证据‘说服’裁判者，使其产生确信，对于待证事实，达到无合理怀疑的程度”，否则将承担对自己不利的法律后果。该概念是行为责任与结果责任的统一。它具体包括三层含义：第一，就事实主张提出证据的责任；第二，用充分的证据说明其事实主张的责任；第三，当不能提供充分证据说明其事实主张致其事实主张不被采信时承担不利后果的责任。
刑事诉讼中被告的举证责任是指在特定的情形下，被告人对于控方所指控的犯罪事实或者罪名等认为其不能成立，则有提供反驳和辩解的事实主张和相应证据的责任。刑事诉讼被告人的举证责任往往与“有罪推定”有着千丝万缕的联系。有罪推定主要是指未经司法机关依法判决有罪，对刑事诉讼过程中的被追诉人，推定其为罪犯。刑事诉讼中的被告人不得被强迫自证其罪，即不负举证责任是各国惯例。然而，为救济特定的受害利益、维护控辩双方在诉讼中平等的、合理的诉讼地位，以及从诉讼公平、效率的角度出发，基于完成司法证明任务和维护法律的权威的需要，被告人在某种程度上应承担举证责任，即对被告人实行有罪推定。刑事诉讼中，在特定的情况下，对被告人实行有罪推定（被告人负举证责任，若举证不力，将被定罪科刑）是科学的、合理的。
二、刑事诉讼中被告负举证责任的合理性
由于无罪推定原则、反对强迫自我归罪原则以及沉默权等的适用，决定了控诉方负举证责任，但这并不是绝对的。被告有无举证责任，应该依被告是否受无罪之推定而定，在被告受无罪推定之情况下，则被告不必对其无罪负举证责任，反之，被告未受无罪之推定，反而受有罪之推定时，则被告应对其无罪负举证责任，即应以反证证明其未犯罪或犯罪不成立。被告人负举证责任在特定的、受有罪推定的情况下是合理的，同时映射出对被告人实行“有罪推定”的合理性。之所以诉讼中被告人要承担举证责任，究其原因，我认为有以下几个方面：
（一）有效控制犯罪的需要
随着社会、经济和科技等方面的高速发展，与过去相比，犯罪出现了新的特点。首先，犯罪种类增多，出现了原来没有的新类型犯罪。其次，犯罪手段高明，有的采用高科技技术，如利用计算机网络犯罪等。再次，犯罪组织严密，结构严谨，等级森严，如有组织的黑社会犯罪等。第四，犯罪人的反侦查能力增强，如涉嫌贩毒罪人员的反侦查能力相当强。第五，犯罪的隐秘性很强，如贪污、贿赂等财产型犯罪。特别是随着世界政治、经济的全球化，犯罪案件更趋复杂，给侦查工作带来了前所未有的困难，各国政府都深感不安，纷纷采取各种措施预防和控制这些犯罪。他们在采取从实体法上加大打击力度的同时，也对有关诉讼程序进行了调整，如限制被告人的沉默权，对被告人实行有罪推定，加之于举证责任，如果举证不力，将被定罪科刑。
美国自1966年实施“米兰达规则”的30多年中，司法实践中不断出现各种各样的问题，联邦最高法院不得不承认，僵硬地要求在任何情况下都必须执行“米兰达规则”是不现实的。因此，美国联邦最高法院后来通过判例，承认了在特殊情况下可以有例外。可见，在美国这个将非常崇尚沉默权的国家，在多年的司法实践中逐渐认识到，倘若将沉默权绝对化，被告人不负任何举证责任是不现实的，必然会给警察的侦查工作带来困难，不利于控制犯罪，损害被害人的利益及社会公共利益。第八届联合国预防犯罪和罪犯待遇大会通过的《反腐败的实际措施》文件中对刑事诉讼中的被告人负举证责任的有关问题也作了明确规定。我国针对犯罪的新特点，在持有型犯罪、巨额财产来源不明犯罪等案件中，对被告人实行了有罪推定，被告人承担举证责任。正是由于社会的发展，为适应时代的要求，在特殊情形下，对被告人实行有罪推定是科学的、理性的，符合刑事证明规律，是法律规则与时俱进的结果，更有利于刑事诉讼价值目标的实现。
（二）便于查明案件事实真相、正确处理案件的需要
由于无罪推定原则、反对强迫自证其罪原则、以及沉默权等的适用，通常在刑事诉讼中被告不负举证责任，由控方负证明被告有罪的举证责任。但是，在现实实践中，刑事案件类型多样，案件事实复杂多变，犯罪者的犯罪技术、规模、隐秘性，以及反侦查能力等随着社会科技的发展，已达到今非昔比的程度。如果还是一味地不赋予被告人任何举证责任，那么不但不利于保障被告人权利，而且将产生可能难以发现案件事实真相、对犯罪控制不力、或者冤及无辜、对被害人和社会公共利益造成损害的后果。因此，基于查明案件事实真相、正确处理案件、维护受害人和社会公共利益的需要，有必要在某些特殊类型犯罪案件中，如持有型犯罪、有组织的黑社会犯罪等，对被告人实行有罪推定，科以被告人承担举证责任，增强诉讼的科学性和合理性，最终查明案件事实真相，正确处理案件，维护法律的权威，符合法治国家的要求。
（三）是实现程序公正的需要
刑事诉讼的价值不仅在于追求实体公正，更重要的还在于追求程序公正，实体公正与程序公正是相辅相成，缺一不可，统一于司法公正之中。程序公正是实现实体公正的重要手段和保障，实体公正是程序公正的结果和最终目的。 程序公正是围绕着实体公正而展开的，程序公正是实现实体公正的有效途径。在刑事诉讼过程中，由于整个诉讼证明过程，都是用现有的残缺不全的证据去复原过去的事实，然而，过去的事实已经过去，是不可能再完整无缺地重现的，实体公正的追求受到一定的限制，很难说有一个客观的标准的答案，实体公正的实现不是清晰的、可以量化的。相反，程序公正则具有一定的确定性和便于操作性，程序正义在大多数情况下能够保证实体正义得以实现，程序的设计无非出于两种考虑：在无碍价值目标实现的情况下，都尽量在技术上进行科学的安排；在诉讼机制设计科学的情况下，如果能够得到严格的遵守，实体正义通常也就有了保证。同时程序正义增强了判决结果的可接受性。程序公正促进实体公正，进而实现司法公正。从某种意义上说，程序公正可以作为在实践中追求司法公正的突破口。因此，在刑事诉讼中，如果在任何情况下都把举证责任完全分配给控方，不仅不利于控制犯罪、保障人权，而且也显失公平，过于偏袒被告方，对控方要求过于苛刻，不利于实现诉讼权利与义务的统一。故此，在诉讼过程中，在特殊的情况下对被告人实行有罪推定，让其承担一定的举证责任，从某种意义上说，是实现程序公正的需要，司法公正的要求。
（四）诉讼效率的要求
诉讼效率具有双重含义：（1）是指诉讼经济，即投入产出比：以较小的诉讼成本，实现较大的诉讼效益。或者说为实现特定的诉讼目的，应当选择成本最低的方法与手段。它要求司法机关和诉讼参与人，应以尽量少的人力、财力和物力耗费来完成刑事审判的任务，并实现诉讼的客观、公正。（2）是指诉讼及时。要求庭审能够较快的推进，使案件得到及时处理。诉讼经济和诉讼及时即为诉讼效率。诉讼经济的要求来源于司法资源的有限性。在刑事诉讼活动中，某些特殊类型的案件，由于被告人对某些证据享有证据信息的优势，侦控机关要想查清具体的犯罪事实和情节，是相当困难的，有时甚至是不现实的。他们投入极大，但收效甚微。相反，由被告人提供某些证据可以节省司法成本和资源，有利于迅速及时地查明案情，对案件做出正确及时的处理。贝卡利亚说：“犯罪与刑罚之间隔得越短，在人们心目中，犯罪与刑罚这两个概念的联系就越突出、越持续，因而，人们就很自然地把犯罪看作起因，把刑罚看作不可缺少的必然结果。”相反，犯罪与刑罚之间的间隔的时间越长，这种因果联系就越弱，越不利于预防、遏制犯罪。故此，在刑事诉讼中，对某些特殊的案件对被告人实行有罪推定，由被告人负举证责任，及时查明案件情况，正确及时处理案件，有效地控制犯罪，提高诉讼效率和效益。
三、刑事诉讼被告人的举证责任与“有罪推定”的适用
在刑事诉讼实践中，有许多对被告人实行有罪推定的案件，被告人承担举证责任。常见的由被告人负举证责任的犯罪类型及事实情况主要可以归纳以下几种类型：第一、如果被告方在辩护时提出被告人患有精神病或不适于接受审判，被告方应对此提出证据加以证明；第二，如果某制定法规定，在没有合法授权、正当理由、特殊情况或例外情况下，实施某种行为就是非法，那么被告方就有责任举证说明存在合法授权、正当理由 、特殊情况或例外情况；第三，如果被告人主张其行为曾取得许可、出于意外事件、受到胁迫、为了自卫等，此时便负有举证证明存在上述情况的责任；第四，如果被告方意图推翻制定法对某些事实的推定，或者意图援引法律条文中的但书、例外或豁免，这时被告方也负有举证责任。第五，如果被告方做无罪辩护，如案发时被告人不在现场等情况时，被告方就承担举证责任，以证明其案发时不在现场的事实存在。第六，巨额财产来源不明罪，等等。
有关被告人负举证责任的适用范围不止以上这些，在这里就不再一一列举了。在这些被告人承担举证责任的案件中，大多对被告人都实行了有罪推定，让被告人承担举证责任。但，我们应该明白，在这些案件中实行有罪推定，并不必然会导致刑讯逼供等弊端。同时，通过采取一系列的积极措施，如消除刑讯逼供产生的思想根源；确立自由与安全并重的刑事诉讼价值观；加强相关的制度建设；加大刑事诉讼的司法投入；提高公安、司法工作的技术含量；强化对刑讯逼供的查处力度,尽量避免和消除“有罪推定”的负面影响。实践证明，我们不应该对“有罪推定”采取敌视的、全盘否定的态度，应对“有罪推定”做出客观、公平、公正、合理的评价。“有罪推定”原则在刑事诉讼特定案件中有助于实现刑事诉讼价值目标，即控制犯罪、保障人权和提高诉讼效率。
四 小结
综上，我们可以看出，“有罪推定”是现代的刑事诉讼重要的、不可或缺的组成部分，并不像有些人所描述的那样——它是封建专制主义纠问式诉讼的产物，是落后的、充满弊病的原则，只会给社会带来危害，应该彻底摒弃之。相反，“有罪推定”在现代诉讼中，有其生存和发展空间，它是实现控制犯罪、保障人权和诉讼效率的重要手段。同时，司法实践证明，“有罪推定”在实践中对控制犯罪、保障人权、保证诉讼效益、维护法律权威等方面发挥着重要的、不可替代的作用。我们知道，世界上并不存在完美无缺的制度或原则，“有罪推定”亦不例外，它也存在着一定的不足之处。但是，在现代法治理念深入人心、人们法制观念日益增强的今天，通过人们的共同努力，“有罪推定”原则一定会在刑事诉讼中运行得更好！
参考文献：
1卞建林：《刑事诉讼的现代化》
2徐静村.《刑事诉讼法》（上）
关于印发《喀什地区城乡医疗救助实施办法（暂行）》的通知
新疆维吾尔自治区喀什地区行政公署办公室
关于印发《喀什地区城乡医疗救助实施办法（暂行）》的通知
喀署办发[2009] 173号
各县、市人民政府，地直各有关部门：
《喀什地区城乡医疗救助实施办法（暂行）》已经行署2009年第二次常务会议审议通过，现印发你们，请认真贯彻执行。
二○○九年十月十日
喀什地区城乡医疗救助实施办法（暂行）
第一章 总则
第一条 为切实帮助城乡困难群众解决就医难问题，进一步规范城乡医疗救助管理，最大限度救助城乡困难群众，根据自治区民政厅、卫生厅、财政厅有关文件精神，结合地区实际，制定本办法。
第二条 指导思想
以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面贯彻落实科学发展观，牢固树立“以民为本，为民解困，力办实事”的工作理念，建立符合我区实际的医疗救助制度，切实缓解困难群众看病就医困难，促进社会和谐发展。
第三条 基本原则
（一）坚持从实际出发，科学合理确定救助范围和救助标准，并随着经济的发展，逐步提高医疗救助水平；
（二）坚持公开、公平、公正，保证医疗救助制度健康、平稳、持续发展；坚持突出重点，分类施救，满足特殊困难群众的基本医疗卫生服务需要；
（三）坚持不断创新，不断探索，不断提高救助的实效性和服务管理水平，确保医疗救助制度便民、利民、为民；
（四）坚持政府主导、民政主管，部门配合、社会力量广泛参与。
第二章 医疗救助范围、方式和标准
第四条 救助范围
按照属地管理，救助对象为本辖区内持有常住户口的以下居民：
（一）城乡居民最低生活保障对象：
（二）农村“五保”供养对象、孤儿；
（三）革命烈属、革命伤残军人、带病回乡退伍军人、在乡老复员军人等困难优抚对象；
（四）丧失劳动能力的一二级重度残疾人；
（五）经县市城乡医疗救助领导小组研究同意的其他特殊困难群众；
第五条 医疗救助的方式和标准
以资助参保（参合）为基础，以门诊救助、住院救助为重点，以临时救助、慈善救助为补充，取消病种限制，实施分类救助，扩大医疗救助的可及性。
（一）资助参保（参合）。
城市低保对象中的“三无”人员；困难优抚对象；农村“五保”供养对象、孤儿为全额资助参保（参合）人员；其他人员为差额资助参保（参合）人员。
（二）门诊救助。
实行年定额事前救助。对全额资助参保（参合）人员和患有常见、慢性病或患有重病需要长期维持药物治疗的城乡低保人员，由民政部门每年核发200元限额的医疗救助卡，救助对象凭救助卡到定点医疗机构或定点药店就医、购药，也可用于住院治疗押金。救助卡不得跨年度结转使用。集中供养的农村五保供养对象门诊救助资金，划归供养服务机构统一使用。
（三）住院救助。
实行即时事前、事中救助。
1、全额救助：对全额资助参保（参合）人员，在扣除城镇居民基本医疗保险或新型农村合作医疗报销部分后，个人无法承担的费用由城乡医疗救助资金全额支付。
2、差额救助：各县市根据年度城乡医疗救助资金使用量，制定城乡医疗救助报销比例，报销比例应控制在个人应缴费用的50%-85%以内：城镇居民基本医疗保险或新型农村合作医疗报销后剩余资金在5000元以下的病人医疗救助报销剩余资金50%（下同），报销后剩余5001-10000元的报销70%，报销后剩余10001-15000元报销80%，报销后剩余15001-20000元的报销85%，年度累计医疗救助金封顶线不超过30000元。对年度累计救助金超出30000元的特殊困难病人，经县市城乡医疗救助领导小组研究确定后可实施再次补助额度。
3、对县市以上医疗部门确认的大病，由本人提出申请，户籍所在地社区（居委会）、街办（乡镇）出具生活困难证明以及县级以上医疗机构疾病诊断、住院相关材料，县市民政部门可实施即时事前、事中救助，将救助资金汇入定点医疗机构的指定帐户。
第六条 县市民政部门对符合门诊救助条件的人员发放门诊救助卡。对患有常见、慢性病或患有重病需要长期维持药物治疗的城乡低保人员由本人在每年年底前向所在街道、乡（镇）提出申请，并提交相关证件的原件及复印件、定点医疗机构出具的诊断证明及病史资料。街道、乡（镇）对申请对象进行入户核查，形成核查材料并签署审核意见，并将申请人名单及有关情况在所在社区（村）公示无异议后，统一上报县市级人民政府民政部门审批。
第七条 城乡医疗救助对象持身份证、低保证、五保证、优抚证、城镇居民基本医疗保险证、新型农牧区合作医疗证等相关证件前往定点医疗救助机构就诊住院。
第八条 全额救助对象住院免收住院押金，其他人员按照县市及县市以下定点医疗机构100元，地州级定点医疗机构300元，自治区级定点医疗机构500元标准收取住院押金。
第九条 城乡医疗救助按下列程序审批：
享受城乡医疗救助的危重病人，按以下程序报批。
（一）申请
需要救助的对象应在住院3日内向本人户籍所在地村、居委会提出救助申请，并填写《城乡医疗救助金申请、审批表》一式四份。同时，提供低保证、五保证、优抚证、城镇居民基本医疗保险证、新型农牧区合作医疗证、县级以上定点医疗机构诊断证明或病史资料等相关证明。
（二）初审
乡（镇）人民政府必须在收到申请2日内，完成上报的有关材料审核，并组织人员进村入户调查核实，出具调查核实报告，经确认无误后签署初步审核意见。对符合救助的人员报县市民政局审批，对于不符合的人员进行书面说明。
（三）审核
县市民政局应在收到乡镇人民政府上报的有关医疗救助材料当日，立即组织审核，确定是否符合救助条件。对符合医疗救助条件的核准其享受医疗救助金额，对于不符合的人员进行书面说明。
（四）报销
病人出院后，持县市城镇居民基本医疗保险经办机构或新农合管理办公室签章确认后的医疗诊断书、医疗费用单据以及报销金额等有关材料复印件，到县市民政局按规定比例报销。
第十条 县市民政部门依托城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗信息管理平台，建立医疗救助管理信息系统，与城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗实行信息共享、监管统一、结算同步。
第十一条 地、县按照慈善基金管理办法，在慈善募集资金中安排10%—20%的资金用于经住院救助后，医疗费用负担仍然较重的救助对象实施城乡医疗救助。
第三章 医疗救助机构服务管理
第十二条 城乡医疗救助实行定点医疗制度。定点医疗机构和药店原则上为救助对象就近的卫生、医疗机构，与城镇居民基本医疗保险和新型农村合作医疗定点机构一致，
第十三条 定点医疗机构要按照城镇居民基本医疗保险或新型农村合作医疗规定的《药品目录》、《诊疗目录》及《服务设施目录》，实行医疗费用减免政策，为救助对象提供基本医疗服务，避免不必要的重复检查和化验，不按规定目录用药、诊疗以及提供医疗服务所发生的医疗费用，医疗救助资金不予救助。
第十四条 住院治疗的病人确需转院治疗的，经县市城镇居民基本医疗保险经办机构或新型农村合作医疗管理办公室同意，报县市民政局备案审核同意后方可转院。
第十五条 民政部门要协调相关部门建立医疗机构和定点药店准入和退出机制，加强对医疗机构和定点药店的监管，定期检查，实行动态选择。
第四章 医疗救助资金的筹集和管理
第十六条 资金的筹集
1、自治区财政补助的医疗救助资金；
2、地州市、县市级财政预算安排的医疗救助资金；
3、社会各界的捐赠资金；
4、医疗救助基金形成的利息收入；
5、民政优抚资金中用于优抚对象的医疗资金；
6、按规定可用于城乡医疗救助的其他资金。
第十七条 资金的管理
（一）城乡医疗救助资金纳入社会保障基金财政专户，专项管理，专款专用，不得挤占挪用，不得提取管理费或列支其他任何费用。
（二）财政部门按照民政部门提出的使用计划将筹集到的各项医疗救助资金及时拨付到民政部门设立的“城乡医疗救助资金”专户。
（三）民政部门设立“城乡医疗救助资金”支出专帐，负责办理城乡医疗救助资金的核拨、使用和发放。
（四）对自治区及地区安排的城乡医疗救助资金要做到合理安排使用，基金收支要基本平衡，防止基金滞留过多，要确保当年筹集的基金结余不超过15%，基金结余要按规定及时结转下年使用，不得挪作他用或转作本级财政下年度预算。
第五章 医疗救助工作的组织实施
第十八条 民政部门要在城乡医疗救助工作领导小组的指导下，充分发挥主管部门作用，做好政策研究拟定和组织实施工作。
第十九条 财政部门要加大城乡医疗救助资金投入，加强对资金管理和使用情况的监督检查，并根据医疗救助工作的需要，安排必要的工作经费。
第二十条 劳动和保障部门要做好困难居民参加城镇居民基本医疗保险的服务管理工作。
第二十一条 卫生部门要做好贫困农民参加新型农村合作医疗的服务管理工作，并加强对医疗机构的监管。
第二十二条 各级民政部门应加强与人大、政协、纪检、监察、审计等部门的配合，建立健全监督机制，定期向社会公布城乡医疗救助资金使用情况，对相关责任单位或个人违反有关规定，玩忽职守、弄虚作假等行为，要予以严肃处理，触犯刑律的要追究刑事责任。对虚报冒领、挤占挪用、贪污医疗救助资金等违法违纪行为，依照有关法律法规严肃处理。
第六章 附 则
第二十三条 如遇本规定以外的特殊情况，报经县市农村医疗救助领导小组研究确定。
第二十四条 本办法由地区民政局负责解释。
第二十五条 本办法自印发之日起执行。
